掛靠有資質的公司

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2024-10-14 09:21:38
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內容摘要：什么是掛靠有資質的公司掛靠有資質的公司的定義掛靠有資質的公司是指沒有相應施工資質的單位或個人，借用具有相應資質的施工企業(yè)的名義承攬...

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什么是掛靠有資質的公司

掛靠有資質的公司的定義

掛靠有資質的公司是指沒有相應施工資質的單位或個人，借用具有相應資質的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交納相應管理費，被掛靠企業(yè)對承攬的工程并不進行實際管理的行為。例如，在建筑行業(yè)中，一些沒有建筑施工資質的個人或單位，為了承接工程項目，會與有資質的建筑施工企業(yè)達成協(xié)議，以該企業(yè)的名義參與工程投標和施工。

掛靠的認定條件

可參考建設部發(fā)出的《建設部1999年整頓和規(guī)范建設市場的意見》中“關于若干違法違規(guī)行為的判定”的第四條確認了掛靠行為的判定條件：

有無資產的產權（包括所有權、使用權、處分權、受益權等）聯(lián)系，即其資產是否以股份等方式劃轉現(xiàn)單位，并經公證。
有無統(tǒng)一的財務管理，不能以“承包”等名義搞變相的獨立核算。
有無嚴格、規(guī)范的人事任免和調動、聘用手續(xù)。凡不具備上述條件之一的，定為掛靠行為。

掛靠有資質的公司的風險

被掛靠企業(yè)的法律風險

建筑施工合同無效：根據(jù)《建設工程施工合同司法解釋》第一條第二項的相關規(guī)定，掛靠的工程合同是無效合同；因無效工程施工合同給建設方即業(yè)主造成經濟損失的，由被掛靠企業(yè)承擔。
對建設工程的質量承擔連帶責任：根據(jù)《建筑法》第六十六條的相關規(guī)定，被掛靠企業(yè)與掛靠人對建設工程本身不符合質量標準造成的損失承擔連帶賠償責任。
對建設工程的對外債務承擔法律責任：被掛靠企業(yè)作為法律上的承包主體，是該建設工程的債權的享有者和債務的承擔者。
對掛靠企業(yè)的勞動糾紛承擔法律責任：根據(jù)勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一、四條的相關規(guī)定，在建筑工程施工過程中，掛靠人會大量招聘建筑工人。一旦發(fā)生爭議，就只有找登記備案的工程承包人也就是被掛靠企業(yè)來承擔用人單位應承擔的所有責任。
管理費等相關費用可能被沒收：根據(jù)《最建設工程施工合同司法解釋》第四條的相關規(guī)定，人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經取得的非法所得。此被掛靠企業(yè)的“非法所得”即指向掛靠人收取的管理費。
可能面臨行政處罰：根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第二十六條第二款和第六十六條的相關規(guī)定，被掛靠企業(yè)面臨行政處罰的法律風險，其資質可能被降低甚至被吊銷。

掛靠人的法律風險

建筑施工合同無效：一旦掛靠關系得以認定，則意味著掛靠人與被掛靠企業(yè)之間簽訂的合同歸于無效。
工程質量不合格將無法獲得工程款：根據(jù)《建設工程施工合同司法解釋》第三條的規(guī)定，如果掛靠人所施工工程驗收不合格，掛靠人與被掛靠企業(yè)均應向發(fā)包方承擔連帶賠償責任。
“非法所得”可能被收繳：根據(jù)《建設工程施工合同司法解釋》第四條的相關規(guī)定，人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經取得的非法所得。
與被掛靠企業(yè)的關系影響掛靠合同的履行

如何找到有資質可掛靠的公司

尋找有資質可掛靠的公司并非合法合規(guī)的行為，且存在諸多風險。但從常見的途徑來看，可能包括以下方式：

通過中介：一直以來，中介在證書掛靠領域的形象不佳，存在雙向收費壓低人才證書價值、高價轉給建筑企業(yè)從中獲取高額差價，將掛靠資質用于項目，扣押持證人證書，拖欠尾款等問題。
直接找建筑企業(yè)：直簽單位較難尋找，建筑施工單位發(fā)布的招聘信息不多，尤其是中企、央企等建筑公司可能會在官網(wǎng)發(fā)布招聘信息或者高校校招培養(yǎng)，而中小型建企分布較散，、將資質用于項目等問題。

需要強調的是，證書掛靠是在法律邊緣反復試探的行為，存在風險。

掛靠有資質的公司的法律規(guī)定

相關法律規(guī)定

掛靠的相關法律規(guī)定包括《建筑法》、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》、《建筑工程質量管理條例》、《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》、《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部發(fā)1號)等。

認定標準

審判實踐中，可以結合下列情形綜合認定是否屬于借用資質（掛靠）：

借用資質（掛靠）人通常以出借資質（被掛靠）人的名義參與招投標、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質（掛靠）人與出借資質（被掛靠）人之間沒有產權聯(lián)系，沒有勞動關系，沒有財務管理關系。
假借內部承包名義，但沒有人員聘用合同、沒有繳納社保、沒有工資發(fā)放記錄，辦公場所是各自獨立的。
掛靠協(xié)議簽訂后，掛靠人再以被掛靠人的名義與發(fā)包人簽訂建設工程施工合同的；在沒有掛靠協(xié)議的情況下，掛靠人以被掛靠人代理人的身份簽訂合同的。
工程款直接流向掛靠人，被掛靠人僅收取管理費，無實質參與工程管理，各自財務獨立的。

掛靠有資質的公司的案例分析

案例：掛靠人、被掛靠人及發(fā)包人之間的法律關系認定及付款義務承擔問題

在某案例中，張民生（受張雄明委托）代表協(xié)勝公司（承包人）與恒興公司（發(fā)包人）簽訂《建設工程施工合同》。之后，張民生（受張雄明委托）與協(xié)勝公司簽訂合同，約定由張雄明組織施工，并承擔最終盈虧，協(xié)勝公司收取管理費并配合管理。后因各種原因施工班組退場，張雄明訴至法院要求支付工程款。

法院認為，張雄明與協(xié)勝公司之間系“借用資質”的掛靠關系，該掛靠合同無效。因恒興公司對掛靠關系不知情，施工合同的相對人仍是協(xié)勝公司，該施工合同有效。掛靠合同的目的是“借用資質”，被掛靠人協(xié)勝公司的義務是“出借資質”，而非支付“工程款”或者“工程折價款”，故張雄明無權向協(xié)勝公司主張工程折價款。但張雄明有權參照掛靠協(xié)議約定，要求協(xié)勝公司將其從恒興公司處收到的工程款轉付自己。同時，張雄明與恒興公司無合同關系，不屬于《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實際施工人，故無權直接向恒興公司主張工程款。但因恒興公司的不當行為使得施工合同未能履行完畢，且協(xié)勝公司同意，法院判令恒興公司就未向協(xié)勝公司支付的工程款中應歸屬張雄明的部分，直接向張雄明支付。